Прежде чем начать статью, следует учесть, что старая фирма не может сбросить свои долги по налогам на фирму, образованную после реорганизации.
Здесь не происходит универсального правопреемства по всем правам с обязанностям организации, другими словами, отсутствие какого-либо перехода прав и порученных обязанностей от предыдущей организации к текущей организации. Окончательное решение всегда остается за спиной участников преобразованного юр. лица.
Вышеописанные моменты могут «выделять» обособления активов бизнеса с использованием отправки новым субъектам.
Так же «выделение» играет роль в разделении между основным и дополнительным направлением в сфере бизнеса по разным юридическим лицам. Принцип «выделения» позволит нам защитить самостоятельные бизнес-проекты, в случае возникновения рисков.
Когда происходит реорганизация, происходит и создание нового юридического лица, которое вправе использовать любую из имеющихся систем налогообложения, включая упрощенную систему налогообложения. Данная система позволит воспроизводить уплаты по доходам, согласно низким процентным ставкам.
Поэтому, можно сделать вывод, что вышеописанное, можно расценивать как приятные бонусы для лиц контролирующих органов к процедурам «выделения». С начала текущего года произошел ряд изменений налоговых последствий при преобразовании, соответственно и всевозможные претензии будут менее беспокоить предпринимателей.
Восстановлен налог на добавленную стоимость.
Ни для кого не секрет, как налоговые органы любят проводить ряд проверок касаемо «выделения», — это и есть восстановление НДС. Все эти претензии возникают по причине «изъятия» недвижимости у реорганизованной организации после предоставленных вычетов, согласно затраченным средствам на строительство и дальнейшей передаче недвижимого имущества правопреемнику, который использует УСН.
В чем заключаются направленные претензии? А дело в том, что предыдущий владелец недвижимостью вычеты принял, а сам объект в НДС не использовал, соответственно и налоги по доходам невыплатил. Более подробно рассмотрено в письме Минфина РФ 30.07.2010 года №03-07-11/323, а также в письме ФНС России от 14.03.2012 года в №ЕД-4-3/4270@.
С 2020 НК решил ситуацию, возникшую вокруг споров по причине НДС: в случае, если правопреемник решит перейти на ЕНВД или УСН, то ему в обязательном порядке придется восстанавливать НДС, который был принят к вычетам преобразованной компании в пропорции с остаточной стоимостью (согласно п.3.2 ст.179 НК РФ).
Даже если раньше отсутствовали обязанности, и в момент реорганизации не пришлось столкнуться с налоговыми последствиями, НДС был восстановлен, согласно остаточной сумме по процентной ставке 18%, которая действовала раньше, — это в любом случае будет меньше, чем оплачивать НДС по сумме, установленной рынком, по процентной ставке 20%
В каких случаях необходимо преобразование согласно форме «выделение»?
Имеющие изменения в НК по части восстановления НДС – адекватное действие законодателя на злоупотребление налогоплательщиками. Изначально не было такого, чтобы процедура реорганизации использовалась с целью вычетов из бюджета и перевода объектов на специальные режимы. Очевидно, что всевозможные цели и задачи «выделения» несут абсолютно другой характер.
1) Непрофильные активы.
Выше поставленный вопрос не теряет своей актуальности для длительных бизнес-проектов. Это как сравнивать с балконами в простых «хрущевках», где скопились многие разные и ненужные активы. Что-то было уплачено по задолженностям, что-то было куплено, поскольку был адекватно установленный ценник, а что-то и вовсе перестало пользоваться актуальностью в использовании.
Здесь разговор даже не о том, что накопленные активы оказывают пагубное влияние, сколько о трате времени на все эти активы, которые снижают потоки прозрачных финансов.
Для того чтобы выйти из данной ситуации, — необходимо передавать все эти ненужные активы второму лицу, или доверенному лицу, которое будет их хранить. Все это спокойно делается посредством продажи, однако проблемы могут возникнуть на уровне стоимости этой услуги. Продажи по низким суммам могут вызвать «интерес» у представителей ИФНС. Установленные суммы, согласно рыночным ценам могут вызвать большие налоговые риски. А кому приятно перекладывать объекты в чужой карман? Помимо этого, ответственное лицо по хранению непрофильных активов где-то должно взять деньги.
Адекватным будет решить эти проблемы путем реорганизации юридического лица посредством формы «выделения». С использованием данной формы все ненужные активы передаются другому преемнику новой организации. Всевозможные последствия по налоговой части могут возникнуть в том случае, если преемник переходит на УСН. И это значительно лучше, чем выплачивать налог по добавленной стоимости в соответствии с установленными рыночными ценами.
2) Дополнительное направление деятельности
Возможен второй исход пользования «выделением» — обособление дополнительной деятельности. Предположим, что создается небольшое торговое производство. Первоначально течение продаж идет по одному каналу, а впоследствии, когда производство растет и развивается, происходит деление продаж, как среди сотрудников, так и клиентов.
Если учитывать разницу между бизнес-проектами, переправлять риски с одного направления на другое – нецелесообразно. Именно по этой причине может стоять вопрос об их «дележке».
Реорганизация в конкретном вопросе может служить выходом из ситуации для перехода оборудования, персонала, прав и обязанностей по работе с поставщиками в новую организацию.
Когда вы применяете альтернативные инструменты, может возникнуть ряд нюансов. О том, как передавать активы, было упомянуто выше. В случае если вы переводите сотрудников путем увольнения, то вам придется выплатить компенсацию за отпуск, который ранее не использовался. Согласно ст.75 ТК РФ, реорганизация юридического лица – не повод с целью завершения контрактов по трудовым отношениям. Поэтому те договора, которые были заключены ранее, могут и дальше продолжать свое действие, соответственно и воспроизводить выплаты по неиспользованным отпускам не придется. Цессия согласно договорам с поставщиками подразумевает взаимные расчеты по правам и обязанностям между предыдущей и текущей организацией.
3) Процесс деления бизнес-проектами между предпринимателями.
Предположим, что в компании с доп. направлениями имеется 2 руководителя. На восходе деятельности были вместе, а в дальнейшем решили разделиться по направлениям. Однако может быть такое, что разных направлений абсолютно разная прибыль, но делится она поровну. Именно в данном случае может возникнуть корпоративный конфликт.
Аналогично предыдущему примеру, разделение бизнеса может быть на 2, используя реорганизацию по форме «выделение». В процессе данном процессе происходит разделение персонала, оборудования, а также прав и обязанностей.
Однако у преобразования организации могут быть свои минусы:
1) Сроки. Согласно практике, процедура может выполняться и достигать до 4-5 месяцев;
2) Налоговыми органами происходит тщательная проверка (НК РФ п.11 ст.89);
3) Требование кредиторов в досрочной выплате установленных сумм в соответствии с договорами (ГК РФ ст.60).
Какие возможны налоговые риски?
ИНФС может выдвинуть ряд претензий по поводу «скрытого» деления бизнеса. Используя для этого специальные налоговые режимы и соответственно, пользуясь ими.
Налоговые риски
Теперь непосредственно рассмотрим сами Налоговые риски
Ранее было упомянуто, что НК может предпринять такой момент, как ослабление претензий или вовсе их отмены по поводу НДС. Однако даже если отсутствуют налоговые последствия (подразумевается это под «налогом на прибыль») или передача активов субъекту по специальным режимам – все это не исключает заинтересованность лиц ИФНС. Какие причины могут быть для претензий? Правильно, искусственное дробление для того, чтобы использовать специальные налоговые режимы и получить для себя определенную налоговую выгоду.
Что такое вообще такое «солидарная ответственность» новой организации?
Это когда должники обязуются удовлетворять требования кредиторов.
Для того чтобы привлечь лицо, которое выступает под солидарным должником, нужно обращаться в суд. А ИФНС или кредиторы в свою очередь обязаны предоставить обозначенные условия.
Какие существуют налоговые обязательства?
Для доказательства о невозможности уплаты налогов не нужно прикладывать больших усилий. Достаточно соблюдать следующие действия:
1. Когда отмечается налоговая задолженность у должностного лица, налоговая инспекция выявляет «0», после чего дает постановление о взыскании задолженности посредством счета на имущество, которое впоследствии должно быть отправлено к судебным приставам.
2. Требуется доказательство, что в момент реорганизации была отсрочка по уплате налогов.
3. Правопреемник привлекается исключительно к выплате налоговой задолженности за последние 3 года.
Какие существуют требования у банков, предоставляющих кредиты?
Требования, прежде всего, зависят от вышеуказанных действий налоговых обязательств.
В заключении важно выделить типовые ошибки реорганизации компании, позволяющие органам ИФНС или кредиторам сомневаться в искренних намерениях:
* отсутствие деловых целей у реорганизуемой компании;
* увеличенные расходы предыдущей организации на арендованное имущество у правопреемника;
* процесс реорганизации был запущен перед банкротством;
* другие факторы, где полностью отсутствует логическая составляющая намерений.
Блог Елены Мироновой 